Fuente: Profesora Gloria Amparo Rodríguez.
Puedes descargar el libro De la Consulta Previa al Consentimiento Previo e Informado a Pueblos Indígenas en Colombia en este ENLACE.
DE LA CONSULTA PREVIA AL CONSENTIMIENTO LIBRE, PREVIO E INFORMADO A PUEBLOS INDÍGENAS EN COLOMBIA.
Autora, GLORIA AMPARO RODRÍGUEZ, sígala en twitter dando click aquí→ @esp_ambiental: Profesora principal y directora de la Especialización y de la Línea de Investigación en Derecho Ambiental del Grupo de Investigación en Derecho Público de la Universidad del Rosario. Ph.D., en Sociología Jurídica e Instituciones Políticas de la Universidad Externado de Colombia. Abogada con Maestría en Medio Ambiente y Desarrollo de la Universidad Nacional de Colombia. Especialista en Derecho Ambiental, Negociación, Conciliación y Arbitraje y Derecho Médico y Sanitario de la Universidad del Rosario.
Como experta en asuntos ambientales y étnicos, ha dirigido diversos proyectos de investigación en estas temáticas. Adicionalmente se ha desempeñado como directora de la “Cátedra Viva Intercultural”, la cual ha sido reconocida por el Ministerio de Educación Nacional de Colombia como una experiencia significativa con la finalidad de propiciar su réplica en otras instituciones de educación superior. Colaboradora en diversos escenarios y universidades en talleres, conferencias y procesos de protección de los derechos de los pueblos indígenas. Ha contribuido en la Mesa Permanente de Concertación para Pueblos Indígenas de Colombia en el tema de consulta previa para el Plan Nacional de Desarrollo y la Ley de Víctimas y Restitución de Tierras y, ha intervenido ante la Corte Constitucional con relación a diferentes casos ambientales y étnicos.
Cuenta con diferentes publicaciones sobre temas ambientales y étnicos. Entre ellos se destaca su participación como autora y coautora de diversos libros como Mujeres indígenas: tejedoras de vida, de paz y de futuro, Las licencias ambientales en Colombia, una mirada desde la participación y la responsabilidad, La participación en la gestión ambiental, un reto para el
nuevo milenio y El derecho fundamental al agua, desde el derecho ambiental y los servicios públicos domiciliarios, entre otros.
CONTENIDO:
Introducción……………………………………………………………………………………… 23
1. EL DERECHO FUNDAMENTAL A LA CONSULTA PREVIA……….. 33
2. CRITERIOS MÍNIMOS QUE GUÍAN UNA CONSULTA ADECUADA …37
2.1 Principio de buena fe …………………………………………………………………. 38
2.2. Consulta informada …………………………………………………………………. 40
2.3. Una consulta culturalmente adecuada……………………………………….. 43
2.4. El propósito de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento…. 46
2.5. El carácter previo de la consulta…………………………………………………. 49
3. EL DERECHO A LA CONSULTA PREVIA CONFORMA EL BLOQUE
DE CONSTITUCIONALIDAD ………………………………………………………. 51
4. FUNDAMENTOS CONSTITUCIONALES Y LEGALES……………….. 53
5. APLICACIÓN DE LA CONSULTA PREVIA…………………………….. 58
6. ÁMBITO TEMÁTICO O CASOS EN LOS QUE ES OBLIGATORIA LA
CONSULTA PREVIA……………………………………………………………… 65
6.1. La consulta previa en medidas legislativas…………………………………. 68
6.1.1. Tratados internacionales…………………………………………………. 70
6.1.2. Leyes……………………………………………………………………………….. 71
6.1.3. Plan Nacional de Desarrollo……………………………………………. 72
6.1.4. Jurisprudencia en materia legislativa………………………………. 75
6.1.5. Procedimiento de las consultas previas en medidas legislativas…….. 76
6.2. La consulta previa en medidas administrativas………………………….. 85
6.2.1. Licencias ambientales……………………………………………………… 88
6.2.2. Permisos y autorizaciones ambientales…………………………… 91 6.2.3. Permisos de investigación y acceso a recursos genéticos… 91
6.2.4. Proyectos REDD+…………………………………………………………… 93
6.2.5. Erradicación de cultivos de uso ilícito…………………………….. 96
6.2.6. El ingreso de las Fuerzas Armadas………………………………….. 99
6.2.7. Reparación integral y restitución de derechos………………… 102
6.2.8. Medidas que deben contar con consulta previa……………… 106
6.2.9. Jurisprudencia en materia de medidas administrativas….. 107
7. IMPLEMENTACIÓN DE LA CONSULTA PREVIA……………………. 109
7.1. Participantes en la consulta previa……………………………………………… 109
7.1.1. Los pueblos indígenas……………………………………………………… 110
7.1.2. Instituciones……………………………………………………………………. 114
7.1.3. El responsable del proyecto…………………………………………….. 119 7.2. Las consultas previas en procedimientos ambientales………………. 119
7.2.1. Impactos sociales y culturales…………………………………………. 120
7.2.2. Impactos ambientales……………………………………………………… 120
7.2.3. Evaluación del EIA realizado por el pueblo indígena……… 123
7.3. Ámbito de aplicación territorial de la consulta previa……………….. 125
7.4. Desarrollo de la consulta previa………………………………………….. 126
7.4.1. Etapa I. Procedimiento previo………………………………………… 131
7.4.2. Etapa II. Desarrollo de la consulta previa……………………….. 134
7.4.2.1. Reunión de instalación……………………………………….. 135
7.4.2.2. Realización del proceso de consulta previa………… 136
7.4.2.3. Sobre los acuerdos………………………………………………. 137
7.4.2.4. Reunión de protocolización……………………………….. 138
7.4.3. Etapa III. Seguimiento…………………………………………………….. 138
8. ANÁLISIS DE LAS CONSULTAS PREVIAS EFECTUADAS EN LOS
PROCESOS DE LICENCIAMIENTO AMBIENTAL………………………. 140
8.1. Consultas previas por gobierno………………………………………………….. 141
8.2. Consultas previas por año………………………………………………………….. 144
8.3. Consultas previas por pueblos……………………………………………………. 145
8.4. Consultas previas por sector………………………………………………………. 145
9. EL INTERÉS GENERAL vs. EL INTERÉS PARTICULAR EN LOS CONFLICTOS AMBIENTALES Y LA CONSULTA PREVIA………… 147
9.1. Caso resguardo Cristianía………………………………………………………….. 149
9.2. Conflictos en relación con los cultivos de uso ilícito…………………. 150
10. LIMITACIONES DE LA CONSULTA PREVIA…………………… 151
10.1. Certificación de existencia de pueblos indígenas………………………. 152
10.2. Proyectos inconsultos en áreas de influencia indígena………………. 155
10.3. Garantía del debido proceso………………………………………………………. 156
10.4. Orden público…………………………………………………………………………. 157
10.5. Información ambiental………………………………………………………………. 158
10.6. Ausencia del Estado…………………………………………………………………… 158
10.7. Otras limitaciones……………………………………………………………….. 161
11. LA JUDICIALIZACIÓN DE LOS CONFLICTOS AMBIENTALES…. 162
11.1. La responsabilidad del poder judicial………………………………………… 163
11.2. La reparación en materia de consulta previa……………………………… 164
11.2.1. Estándar básico sobre reparaciones………………………………… 165
11.2.2. Reparación a pueblos indígenas……………………………………… 168
11.2.3. La reparación en el Convenio núm. 169 de la OIT………… 169
11.2.4. La reparación en la Declaración de Pueblos Indígenas….. 170
11.2.5. La reparación en el Decreto Ley de Víctimas…………………. 172
11.2.5.1. Dimensión colectiva…………………………………………. 173
11.2.5.2. Daño …………………………………………………………………. 174
11.2.5.3. Medidas de reparación……………………………………… 175
11.2.5.4. Reparación transformadora……………………………… 176
11.2.5.5. Proporcionalidad de las medidas……………………… 176
11.3. Casos de reparación…………………………………………………………………… 176
11.3.1. Conflicto represa de Urrá……………………………………………….. 177
11.3.2. Conflicto Chidima………………………………………………………….. 182
11.3.3. Conflicto por Oleoducto de los Llanos………………………….. 185
12. ASUNTOS POR RESOLVER EN MATERIA DE CONSULTA PREVIA… 190
12.1. Consultas previas en sectores urbanos……………………………………….. 190
12.2. Pueblos indígenas en aislamiento o en contacto inicial……………… 192
12.3. La participación en los beneficios………………………………………………. 195
12.4. Consulta previa y sitios sagrados………………………………………………… 197
13. EL DILEMA DE LA REGLAMENTACIÓN DE LA CONSULTA PREVIA: UN PERMANENTE CONFLICTO…………………………… 201
14. DE LA CONSULTA PREVIA AL CONSENTIMIENTO LIBRE, PREVIO E INFORMADO………………………………………………………….. 206
14.1 CLPI en el traslado de los territorios indígenas…………………………. 208
14.2. CLPI en proyectos que afecten sus tierras y otros recursos……….. 209
14.3. CLPI en Planes de Desarrollo…………………………………………………….. 209
14.4. CLPI en otros eventos…………………………………………………………….. 210
14.5. Efectos del CLPI………………………………………………………………………… 211
14.6. Requisitos jurisprudenciales…………………………………………………….. 212
15. ESTADO DE COSAS INCONSTITUCIONAL EN MATERIA DE CONSULTA PREVIA.………………………………………… 215
16. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES……………………… 221
16.1. La consulta previa, una oportunidad para prevenir y resolver los
conflictos ambientales………………………………………………………………… 223
16.2. Sugerencias para superar las limitaciones de la consulta previa… 225
16.2.1. Enfoque de derechos………………………………………………………. 226
16.2.2. Principio Pro Homine, precaución y prevención cultural.. 228
16.2.3. Fortalecimiento institucional…………………………………………. 231
16.2.4. Fortalecimiento de las organizaciones y pueblos indígenas… 234
16.2.5. Aspectos a tener en cuenta por los dueños de los proyectos.. 235
16.2.6. Aspectos para recomendar sobre el procedimiento……….. 236
BIBLIOGRAFÍA ………………………………………………………………………… 251
FUENTES JURÍDICAS NACIONALES E INTERNACIONALES….259 CUADROS
Cuadro No. 1. Consulta previa……………………………………………………. 26
Cuadro No. 2. Países que han ratificado el Convenio núm. 169 de la OIT
y fecha de ratificación………………………………………………………. 54
Cuadro No. 3. Principales normas sobre consulta previa a pueblos indígenas
de Colombia…………………………………………………………………….. 62
Cuadro No. 4. Jurisprudencia de la Corte Constitucional sobre consulta
previa en medidas legislativas…………………………………………… 77
Cuadro No. 5. Jurisprudencia de la Corte Constitucional sobre consulta
previa en medidas administrativas…………………………………… 107
Cuadro No. 6. Competencias de las instituciones encargadas de la consulta
previa………………………………………………………………………………… 116
FIGURAS
Figura No. 1. Criterios para la consulta previa……………………………………….. 37
Figura No. 2. Pasos en la garantía del derecho a la consulta previa……….. 127
Figura No. 3. Etapas de la consulta previa……………………………………………… 131
GRÁFICAS
Gráfica No. 1. Licencias ambientales otorgadas por sector económico
(1993-2012)…………………………………………………………………….. 141
Gráfica No. 2. Consultas previas por período presidencial (1993-2012) . 144
Gráfica No. 3. Consultas previas por año (1993-2012) …………………………. 145
Gráfica No. 4. Consultas previas por pueblo (1993-2012)…………………….. 145
Gráfica No. 5. Consultas previas por sector (1993-2012)……………………… 146 MAPA
Mapa No. 1. Población indígena por municipio…………………………………… 59 TABLAS
Tabla No. 1. Población comunidades étnicas en Colombia…………………. 60
Tabla No. 2. Licencias ambientales y consultas previas por año………….. 140
Tabla No. 3. Pueblos étnicos en Bogotá, D. C………………………………………. 191
